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2013年公司法規(guī)定了公司認(rèn)繳登記制。隨后10年間，投資者按照登記認(rèn)繳制設(shè)立了眾多公司。新公司法在堅(jiān)持登記認(rèn)繳制的基礎(chǔ)上，附加了五年的實(shí)繳到位的期限限制，由此，10年間設(shè)立的存量公司，應(yīng)否全面轉(zhuǎn)型到新型登記認(rèn)繳制，不僅成為理論界熱烈討論、實(shí)務(wù)界高度關(guān)注的問題，更是立法機(jī)關(guān)最為關(guān)切的現(xiàn)實(shí)問題。

新公司法堅(jiān)持了2013年公司法施行的登記認(rèn)繳制，但附加了五年的實(shí)繳到位的期限限制。根據(jù)新公司法第266條第2款規(guī)定，本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)；對(duì)于出資期限、出資數(shù)額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。按照新公司法的規(guī)定，未來將出現(xiàn)的三種情形：第一，新設(shè)公司全面采用5年期的登記認(rèn)繳制；第二，出資期限、出資數(shù)額明顯異常且無法合理說明理由的存量公司，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整至合理范圍；第三，出資期限較長但超過5年期的存量公司，除法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)。同時(shí)，存量公司將受到出資加速到期、股東失權(quán)等特別規(guī)則的約束。

2013年公司法取消了最低注冊(cè)資本限額，沒有規(guī)定股東出資的法定期限，這一立法迎合了投資者設(shè)立公司、投資興業(yè)的熱情，但出現(xiàn)部分公司注冊(cè)資本認(rèn)繳高、未實(shí)繳或?qū)嵗U低的現(xiàn)象，也存在公司章程規(guī)定的實(shí)繳期限過長的現(xiàn)象。為了應(yīng)對(duì)這種現(xiàn)實(shí)情況，最高法院創(chuàng)設(shè)了加速到期、股東除名等規(guī)則，實(shí)行了將欠繳出資但無力償債的投資者納入失信人員名單等舉措。可以說，2013年實(shí)行的登記認(rèn)繳制，目的在于鼓勵(lì)投資，有的投資者卻受到拖累。投資者在設(shè)立公司時(shí)，可以預(yù)測(cè)一定期限內(nèi)的風(fēng)險(xiǎn)，卻難以預(yù)測(cè)較長期限內(nèi)的內(nèi)部和外部變化，也很少設(shè)置投資風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防措施或者隔離措施，因而不得不承受內(nèi)外部因素變化帶來的風(fēng)險(xiǎn)。可見，登記認(rèn)繳制有積極作用，也存在自身缺陷。

新公司法在綜合考慮諸多因素的基礎(chǔ)上，采用了注冊(cè)資本必須在5年內(nèi)實(shí)繳到位的立場，此規(guī)定合乎商業(yè)邏輯、順應(yīng)市場變化、平衡各種利益，是一種務(wù)實(shí)的立法選擇，而不是退回到2005年公司法的分期繳納制。按照2005年公司法，投資者應(yīng)當(dāng)在2年內(nèi)實(shí)繳全部出資，但投資公司設(shè)立公司的，可以在5年內(nèi)實(shí)繳出資。新公司法延長了實(shí)繳期限，投資者獲得了自主選擇實(shí)繳期限的機(jī)會(huì)，也改變了對(duì)不同投資者實(shí)施的差別對(duì)待立場。至于5年期是否過長或者過短，這是一個(gè)帶有較強(qiáng)主觀判斷色彩的問題，但結(jié)合公司生命周期，新公司法設(shè)置的5年實(shí)繳期限，是一個(gè)相對(duì)合理的方案。

新公司法施行后，必然面對(duì)如何看待存量公司的問題。許多存量公司是按照2013年公司法登記認(rèn)繳制設(shè)立的，公司采用登記認(rèn)繳制是符合當(dāng)時(shí)規(guī)定，參照“行政信賴”的原則，不應(yīng)責(zé)難投資者的選擇，但應(yīng)當(dāng)承認(rèn)出資期限過長而給投資者帶來的巨大風(fēng)險(xiǎn)。就此而言，引導(dǎo)投資者縮短公司章程規(guī)定的過長實(shí)繳期限，就成為兼顧歷史、現(xiàn)實(shí)和風(fēng)險(xiǎn)因素的合理選擇。新公司法并未要求所有存量公司必須將出資期限縮短到5年之內(nèi)，而是采用柔性方式，合理引導(dǎo)存量公司適應(yīng)新公司法的制度環(huán)境。

第一種方式是，由于存量公司情形復(fù)雜，新公司法要求存量公司根據(jù)具體情況，逐步調(diào)整至新公司法規(guī)定的5年出資期限。在落實(shí)這一規(guī)定中，可以在未來的配套規(guī)則中簡化公司減資程序，減少適用一般減資程序帶來的困擾，也可以在日常執(zhí)法中向投資者提示風(fēng)險(xiǎn)，從而真正提高保護(hù)投資的水平。第二種方式是，公司營業(yè)執(zhí)照僅記載認(rèn)繳的注冊(cè)資本，公司的部分債權(quán)人忽視公司的實(shí)繳資本，容易產(chǎn)生誤解并面臨較大風(fēng)險(xiǎn)，新公司法首次突出了國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的作用，要求公司必須公示實(shí)繳資本，從而督促存量公司的積極轉(zhuǎn)型，這不僅有利于保護(hù)公司債權(quán)人利益，也有利于整體提高社會(huì)信用水平。第三種方式是，由于部分存量公司章程規(guī)定的出資數(shù)額過高、出資期限過長，屬于明顯異常的存量公司，新公司法規(guī)定公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。

需要指出，公司出資數(shù)額明顯異常，這絕非2005年或2013年公司法自身誘發(fā)的問題，對(duì)于出資數(shù)額明顯異常的公司，新公司法規(guī)定公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整，而未采用一刀切的做法，這符合不同公司的具體情況，也可以約束限制公司登記機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)。首先，“明顯異常”不是出資數(shù)額、出資期限的“量的異常”，其與公眾認(rèn)知高度相關(guān)，需要結(jié)合公司所處行業(yè)、發(fā)展、營業(yè)等綜合判斷。其次，“依法要求”，不是任由公司登記機(jī)關(guān)自由裁量，而是要求公司登記機(jī)關(guān)依法決定，為此，未來需要制定配套規(guī)則。其三，“可以”依法要求，說明公司登記機(jī)關(guān)不能采用一刀切的簡單做法，而要根據(jù)公司具體情況作出妥當(dāng)判斷。最后，“及時(shí)調(diào)整”適應(yīng)了出資數(shù)額和出資期限調(diào)整的復(fù)雜性，公司在調(diào)整出資數(shù)額、出資期限時(shí)，需要召開股東會(huì)會(huì)議、協(xié)調(diào)股東關(guān)系、修改公司章程，絕非易事，需要謹(jǐn)慎為之。為此，公司登記機(jī)關(guān)在依法要求調(diào)整前，應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人的說明和意見，以確保行政執(zhí)法的正當(dāng)性和合理性。

我認(rèn)為，分類對(duì)待、分類處理的規(guī)則，反映了“不同事物、分別對(duì)待”的法理，展現(xiàn)了從簡單強(qiáng)制到務(wù)實(shí)引導(dǎo)的立法理念，未將新公司法強(qiáng)加在存量公司上。這種做法在法律上具有強(qiáng)說服力，體現(xiàn)了新公司法的人文關(guān)懷，反映了新公司法柔性調(diào)整公司關(guān)系的科學(xué)立場。（中國人民大學(xué)法學(xué)院教授 葉林）

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